[什么样的使用才是商标使用——兼评“OWEN”商标权纠纷案] 商标什么样

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什么样的使用才是商标使用——兼评“OWEN”商标权纠纷案

什么样的使用才是商标使用——兼评“OWEN”商标权纠纷案 侵害商标权的构成以商标使用行为的存在为先决条件,如果第三人对 某符号的使用不属于商标意义上的使用,则侵害他人商标权就无从谈起。正确理 解商标使用的含义及其构成要件,以及商标使用的方式,是认定侵害商标权行为 必须解决的首要问题。

一、商标使用的含义 商标是区分商品来源的符号,所谓商标使用,是指将符号用于商业活 动中并起到区分商品来源的作用。其构成要件有二:
(一)在商业中使用 商标是商业或者交易活动的产物,商标使用的对象商品和服务都是用 于交换的劳动产品,只有以交易为目的或者在商业中使用(in the course of trade) 商标才可能构成商标使用。社会公益性使用、家庭内使用或者纯属个人爱好的使 用均不属于商业使用。

一个值得关注的问题是,在词典或者百科全书中使用商标是否构成商 业使用?(注:
Lionel Bently,Brad Sherman:Intellectual Property Law,Oxford UniversityPress,2001,p866—867.)严格地说,此种使用属于词条意义上的商业 使用,不是商标使用,但商标出现在词典或者百科全书上,增加了商标被用作指 代商品的可能性,商标因此成为通用名称而被撤销注册的几率也相应增加。因此, 商标所有人经常希望有权控制此种使用。例如,“LINGUAPHONE”是英国格林风 学院有限公司使用在英语口语培训服务上的商标,而我国《新英汉词典》将其作 为普通英语单词收录,并将其解释为“灵格风,灵格风教授法(英国的一种运用 唱片进行口语等训练的教学方法)”。(注:《新英汉词典》,上海译文出版社 1978年4月新1版、1985年6月新2版,第742页。)林格风学院有限公司于1995年 在我国第9类“录制好的磁带”等商品上申请注册“LINGUAPHONE”商标,商标局 根据《新英汉词典》的解释认为其已成为通用的名称,作商标缺乏显著性,并予 以驳回。(注:国家工商行政管理总局商标局[95标审(二)驳字第005546号]《商 标核驳通知书》。)申请人对商标局的驳回决定不服,提出驳回复审申请。后经 商标评审委员会审理认为,“‘LINGUAPHONE’是申请人的公司名称,也是世界 权威性英语词典未作收录的独创文字”,而且“申请人所提供的证明表明该商标已 在数十个国家获准注册,不属于本商品通用名称,具有商标应有的显著特征”。(注:国家工商行政管理总局商标评审委员会[商评字(1997)第750号] 《“LINGUAPHONE”商标驳回复审终局裁定书》。)对于此种词典上使用他人商 标,英国1938年的商标法明确规定不构成商业使用, 但

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