《医疗事故处理条例》三大争议之我见
《医疗事故处理条例》三大争议之我见 国务院公布《医疗事故处理条例》（以下简称新《条例》）以后，媒 体上发表了很多评论，有各种不同意见。择其要者，作以下评论。“不属于医疗事故的，医疗机构不予赔偿”有违《立法法》？ 新《条例》发布以后，很多人对《条例》第49条第2款规定“不属于医 疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任”表示怀疑，认为是否违反了《立法法》和 法院的审判常规。我认为，原则上这是没有问题的。
第一，新《条例》对于医疗事故概念的界定，扩大了医疗事故的范围。
确认过失造成患者人身损害的，就是医疗事故，而不是一定要造成人的功能障碍。
构成医疗事故的标准降低了，达到了合理的标准，对于不属于医疗事故的就不赔 偿，也是合理的。
第二，假如医学会组织的医疗事故鉴定不公正，对应当鉴定为医疗事 故的没有作出肯定的鉴定结论的，还有法院组织专家鉴定组的补救措施，而且还 有中华医学会组织最高级别的专家鉴定组的规定。对于在医疗事故引起的民事诉 讼中，法院是否有权组织专家鉴定组进行医疗事故鉴定，新《条例》没有规定。
这是应然的，因为行政法规无权规定民事诉讼程序，更不能规定法院的职权。按 照新华社受权刊发《医疗事故处理条例》时发表的言论看，法院在审理医疗事故 纠纷时，如果需要进行医疗事故技术鉴定的，可以按照条例规定，从医学会建立 的专家库中随机抽取专家组，进行医疗事故技术鉴定。这个结论是值得信赖的， 因为法院有这个权力。对此，法院应当改变过去的做法，必要时通过医学会，直 接组织专家鉴定组进行医疗事故技术鉴定，作出准确的鉴定结论来。
有了上述实体的和程序的保障，这样的规定一般不会出问题，也不违 背《立法法》的规定和审判常规。
医疗事故赔偿标准低于国家赔偿和一般的民事赔偿，合理吗？ 新《条例》规定的赔偿标准虽然与原来的《办法》相比有所提高，但 是赔偿标准仍然过低。对此很多人表示怀疑，不知道应当执行什么样的赔偿标准。
例如，误工费赔偿，最高赔偿是医疗事故发生地上一年度职工平均工资的3倍， 比《国家赔偿法》规定降低了2倍；
致人死亡的，仅赔偿丧葬费、精神损害抚慰金，为6年的当地居民平均生活费，而《国家赔偿法》规定的死亡补偿费为国家 上一年度职工年平均工资的20倍；
造成患者残疾的，仅赔偿3年的当地平均生活 费，而《国家赔偿法》规定的丧失劳动能力的要赔偿10至20倍的职工年平均工资。
医疗事故赔偿比国家赔偿和一般的民事赔偿标准为低，这是可以理解 的。因为医疗机构赔偿，“羊毛出在羊身上”，最终还是要分摊到所有的患者身上， 而不是国家出资赔偿。赔偿数额过巨，不仅给患者增加经济负担，还会使医护人 员过于谨慎而不敢大胆治疗。但是，规定这样低的赔偿标准，还是显得过低。
关于法律适用问题，在司法实践中究竟是执行新《条例》的赔偿标准， 还是执行最高法院司法解释中规定的，在实践中普遍掌握的民事赔偿标准，值得 研究。按照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第10条关于“法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用 法律、行政法规的规定”的规定，赔偿标准应当执行新《条例》的规定。
如何协调医疗事故鉴定与医疗侵权纠纷举证责任倒置的关系？ 在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》司法解释中，规定 因医疗行为引起的侵权诉讼，实行过错推定和因果关系推定，因而医疗事故鉴定 结论属于医疗机构举证责任倒置的范围，不必由受害人举证。这样做，无疑使医 疗机构承担了更重的举证责任，对其是不利的。新《条例》对医疗事故鉴定结论 的规定没有涉及这一点，仍然是按照原来的常规处理，即鉴定不属于医疗事故的 不予赔偿，与上述举证责任倒置的规定有一定的差异。
关于民事诉讼程序的规定，最高司法机关司法解释的效力显然高于行 政法规的效力，而且，行政法规根本无权对民事诉讼程序作出规定。因此，关于 这一点，倒是应当执行最高人民法院的司法解释，在医疗事故侵权纠纷中，仍然 要执行举证责任倒置的规定。举出医疗事故鉴定结论证据的，应当是医疗机构。
不过，我倒是认为最高法院的这一司法解释对医疗机构赋予的责任过 重，会扩大医疗机构的赔偿责任，最终还是要转嫁到广大患者身上。因此，应当 慎重对待，待实践一段时间以后，再总结经验。
中国人民大学·杨立新