迈向一种法律的社会理论——马克斯·韦伯法律思想研究·第八章
迈向一种法律的社会理论——马克斯·韦伯法律思想研究·第 八章 第八章 西方法律的理性化与近代资本主义的兴起 马克斯·韦伯探寻西方文明独特性的学术事业由两个相互补充的方面 组成。一方面，他通过对世界各大文明的宗教、文化、政治和经济组织进行历史 性的比较研究，揭示出西方文明中所特有的因素，并借助理想类型的研究方法把 这些因素提炼和概括为几个核心概念。另一方面，他又站在西方文明的内部，探 寻这些独特因素形成和发展的历史线索和社会根基。历史分析的方法始终贯彻在 这两方面的研究工作之中。但是，马克斯·韦伯并不是一个沉迷于故纸堆中的学 究，他始终关注着德国乃至整个资本主义世界的命运。这种关注最集中地体现在 他对这样一个问题的追问之中：“资本主义为什么会在欧洲而不是世界上别的什 么地方产生？”在回答这一问题的过程中，他发现了法律与资本主义经济组织形 式之间的密切关联。正象他在为其《宗教社会学论集》中所指出的那样：“…… 基于理性事业的近代形式的资本主义不仅需要可计算的生产技术手段，还需要可 计算的法律制度和根据形式化规章来实施的行政管理。”[1]在研究法律与资本主 义之间的复杂关系时，韦伯主要考察了两个关键的问题：（一）。法律与经济 因素之间的关系；
（二）。
“理性的法律制度”在近代资本主义的发展进程中所 起到的关键作用。
一、法律与经济因素之间的互动关系 把马克斯·韦伯与卡尔·马克思作一番比较，我们发现：这两位伟大的 德国思想家具有许多相似的特点。其中最重要的一点就是：他们都是关注现实的 人本主义者，试图解决资本主义社会中人类生活所面临的一些根本问题。由于价 值取向和研究方法的不同，他们在回答同一问题的过程中最终走上了不同的道路。
卡尔·马克思从辩证唯物主义和历史唯物主义的立场出发，最终发现对人类生活 起决定作用的乃是人类社会的物质生产方式。包括法律、政治、文化、意识形态 等等在内的“上层建筑”是由经济基础、即一个社会的物质生产方式决定的。资本 主义社会的最根本特征是少数资本家占有生产资料，而占社会大多数的无产阶级 则靠出卖自己的劳动来换取生存资源。表面上规定了平等和自由权利的资本主义 法律实质上只体现着资产阶级的意志，而“除了自由之外一无所有”的工人只在非 常有限的程度上受到法律的保护。通过这种唯物主义的分析，马克思对资本主义 制度乃至一切“人剥削人”的制度提出了否定性的批判，指出人类真正实现自由和平等的唯一出路在于通过革命推翻这种制度，使劳动和生产资料的占有结合起来， 也就是说，只有劳动者才能占有生产资料。在这种分析框架中，法律始终是一种 处于从属地位的工具，并且终将在人类迈向共产主义社会的必然历史过程中逐渐 消亡。马克斯·韦伯早期的学术思想与卡尔·马克思有许多相似之处。在《中世纪 贸易公司的历史》和《罗马农业史》这两篇论文中，韦伯认为某种特定的经济形 态会导致某些特定的所有权形式和法律制度。[2]但在1902-1903年之后，韦伯逐 渐放弃了历史唯物主义的分析方法、特别是经济决定论，而转向一种多元论。[3] 韦伯认为：人类的社会生活不是由单一的经济因素决定的，而是处于 宗教、文化、政治、法律和经济等多种因素的交互影响之中。他承认经济因素在 法律发展过程中起到了关键作用，但他否认法律是经济力量的直接产物。他认为， 法律构成一种自治的社会实在，它与其它社会实在-包括经济、政治、宗教、文 化等等-是相互作用、互为因果的，很难说哪一种因素具有决定性的作用。韦伯 写到：
过去之所以缺乏某种特定的法律制度，绝不能简单地解释为是由于缺 乏一种经济需要。正象工业上使用的技术方法一样，为法律提供保障的理性化法 律技术模式首先必须被“发明”出来，然后才能服务于某种既存的经济利益……。
经济现实并不会自动孕育出新的法律形式；
它只能为一种已经发明出来的法律技 术提供传播和扩散的机会。[4] 通过强调法律的相对独立性，他得出结论说：“一般而言，社会组织 的法律结构决不是完全由经济因素决定的。”[5] 在分析法律与经济之间关系的时候，韦伯提出了“可计算性”和“可预 见性”这样两个概念，以说明法律在社会经济生活中发生作用的方式：
现代资本主义企业主要依靠计算，其前提是要有一套以理性上可以预 测的方式运作的法律和行政管理系统，人们至少在原则上可以根据其确定的一般 规范来进行预测。[6] 但是，法律与经济活动之间存在的这种关联并不意味着它们之间存在 相互决定的关系。在韦伯看来，法律与经济之间的关系正象任何两种社会现象之 间的关系那样，是非常错综复杂复杂的。对法律而言，经济只是对其产生影响的 众多因素之一。而且，所有的外部因素都只能对法律起到一定的“影响作用”，但 却不能决定法律的形式和内容：近代的理性资本主义不仅需要生产的技术手段，而且需要一个可靠的 法律制度和按照形式的规章办事的行政机关。……这样一种法律制度和这样的行 政机关只有在西方才处于一种相对来说合法的和形式上完善的状态。因此我们必 须发问，这种法律从何而来？如在其它情况下一样，资本主义利益毫无疑问也曾 反过来有助于为一个在理性的法律方面受过专门训练的司法阶层在法律和行政 机关中取得统治地位铺平道路，但是，资本主义利益绝非独自地促成了这一点， 甚至在其中也没起主要作用。因为这些利益本身并没有创造出那种法律。[7] 因此，法律被看成是一种与经济密切相关、但却并不为经济所决定的 相对自治的社会系统。理性的、形式化的法律虽然为资本主义经济所必须，但它 并不是这种经济形式的产物。这可以从欧洲大陆法与英国法之间仍然存在的巨大 差异中得到证明：
欧洲大陆与英国基本类似的资本主义发展并没有消除两大法系之间 的巨大差异。目前也没有任何迹象表明英国法律制度会在资本主义经济的推动下 向大陆模式转变。相反，每当两种司法模式和法律教育方式有机会一较长短的时 候（比如在加拿大），普通法总是占尽上峰，并且很快挫败大陆法。因此，我们 可以得出这样一个结论：自中世纪大学兴起罗马法研究高潮以来欧洲大陆发生的 法律理性化进程不是资本主义的产物。[8] 反之，单独的形式理性法也无法促生资本主义，在韦伯看来，资本主 义是多种因素共同作用的产物。根据约翰·R·拉夫的概括，这些因素包括：（1）。
生产资料的私人占有以及法律对私有产权的确认；
（2）。
自由的市场；
（3）。
自由的劳动；
（4）。
经济生活的商业化；
（5）。
企业与家庭的分离；
（6）。
理性的技术；
（7）。
理性的法律。[9] 二、法律的理性化与经济的理性化 最早由马克斯·雷因斯坦提出、而后被许多研究韦伯思想的学者不加 追究地接受的一个重要命题是：韦伯认为在“理性化程度最高的法律制度 逻辑形 式理性法”与“理性化程度最高的经济形态 资本主义”之间存在某种必然联系。在 《马克斯·韦伯在〈经济与社会〉中对法律的论述》一书的译者导言中，雷因斯 坦写到：“有许多迹象表明，韦伯在其研究工作的某些阶段认为法律思想的逻辑 形式合理性与目的合理性的经韦伯对经济、政治和法律的理想类型式分析告诉他：法律因其可计算 性而对资本主义的产生作出了很大贡献。他进而强调只有具备逻辑形式合理性的 法律制度 也就是拥有普遍性的一般法律规则的自治法律体系 才能够保证资本 主义所需要的法律确定性。[11] 自此以后，韦伯关于法律与资本主义之间关系的论点被法学家们概括 为：资本主义是由市场导向的理性经济行为来推动的；
这种理性经济行为的条件 之一就是存在一套理性化的法律，它能够最大限度地保障确定性和可预见性。这 种具有逻辑形式合理性的法律制度是资本主义产生的必要条件，但却不是充分条 件。[12] 这是在这种“概括”之下，韦伯思想研究中出现了一个“英格兰问题”。
许多学者指出：英国是近代资本主义的发源地，但那里的普通法体系恰恰不能归 入“形式理性法”的名目之下。于是，他们认为韦伯应该对这样一些问题作出回 答：在形式理性法和资本主义之间的确存在着某种内在关联吗？英格兰现象难道 仅仅是一个例外？如果英格兰现象的确是一个例外，那么韦伯的社会理论能否解 释这一例外呢？ 其实，尽管马克斯·韦伯认为以市场经济为基础的资本主义需要一种 特殊的法律形式来确保经济行为的可预见性和可计算性，但他并没有在两者之间 建立一种单线式的因果关系。正象我们在前文中已经论述过的那样，这种决定论 式的因果关系正是韦伯所要反对的。在理解韦伯关于法律与资本主义之间关系的 论述时，我们需要把握这样三个要点：
韦伯认为经济和法律是人类社会生活中的两个相互依存而又各自具 有独立性的领域。在西方社会中，经济行为的理性化与法律的理性化是在不同的 力量推动下、经由不同的发展进程而实现的。因此，与其通过理论分析找出这两 者之间的因果关系，倒不如找出促使这两种历史过程发生的共同因素以及两者在 结构上的相似性。韦伯认为，以资本主义为最高发展阶段的理性化经济组织形式 同以形式理性法为最高发展阶段的法律结构之间存在一种“有选择的亲和性”，但 不能简单地把两者等同起来，也不能认为两者的发展过程是完全平行的。比如， 在谈到近代资本主义社会的许多法律制度并非来源于罗马法、而是来源于理性化 程度较低的日耳曼法时，韦伯写道：“法律发展的逻辑和政治层面中的这些”落后 “因素使得商业社会能够设计出更加切合实用的法律形式，而这在逻辑上更为完 备、技术上更加理性化的罗马法中是无法做到的。” [13]韦伯虽然认为资本主义市场和资本主义企业的有效运转需要得到一 种可以预见、可以预测的理性法律的保障，但他在任何作品中都没有认定只有法 律理性化的水平达到一定层次之后，近代资本主义经济才能够产生；
他也不曾指 出：法律理性化的程度越高，资本主义经济的发达程度就越高。我们可以在韦伯 的论著中找到这样的段落：
包括资本家在内的社会群体对“可计算的法律制度”的实际需要虽然 是促使逻辑形式理性法产生的重要因素之一，但是它在法律形式化的过程之中并 没有起到什么重要的作用。正如经验所表明的那样，这种需要完全可以（甚至更 适合）通过形式化的经验性判例法来加以满足（正象英国的情况那样）。纯粹的 逻辑建构的结果往往会超出商业利益当事人的理性预期。所以人们常常会指责纯 粹的逻辑理性法“离现实生活太远”。这种法律的逻辑系统化是法学理论家和他们 的弟子 法学博士们的内在知识需求的结果，也就是典型的法律文人（legal literati）贵族的智识努力的结果。[14] 虽然韦伯在《经济与社会》中曾经多次指出英国法中存在许多非理性 的因素，但他还是把英国普通法归入形式理性法的行列。有些学者之所以会产生 “韦伯认为英国法是非理性的”这样的误解，是因为他们把韦伯所说的形式理性法 等同于他所指出的一种特殊类型的形式理性法 以潘德克顿学派所提出的学理性 法律原则和近代欧洲民法典为代表的“逻辑形式理性法”（logically formal rational law）。其实，韦伯虽然认为逻辑形式理性法是一种典型意义上的形式理性法， 但他同时也认识到以遵循先例、注重形式化程序为特征的英国普通法也是一种形 式理性法。实际上，韦伯对欧洲大陆法和英国普通法之间的同质性和异质性都有 非常清楚的了解。他指出：这两种法律体系代表着两种法律理性化的方式：一种 是通过法律职业者的实践活动来推动的经验式理性化，另一种则是借助“法律文 人”或“法学家”的学术研究活动来推动的学理式理性化，两者都可以产生出资本 主义发展所所需要的制度条件。
通过以上几个方面的分析，我们发现所谓的“英格兰问题”实际上是在 没有透彻理解韦伯思想的情况下产生的一个假问题。其实，韦伯对“资本主义为 什么首先产生在英国”这个问题有着十分浓厚的兴趣。在其法律研究之中，这一 兴趣主要体现在他对这种现象的关注上：英国普通法中“保留着大量古代的因素 并且能够在巨大的经济变迁中保持形式上的持续性。”[15]通过对这一现象的解释， 韦伯提出了自己关于经济理性化与法律理性化之间关系的一般性理论。韦伯认 为：经济理性化是市场经济的必然产物，其主要含义是指参与经济活动的社会行动者以持续性的（与反复无常相对）、“可预测的”方式来行动，从而使有序的市 场交易成为可能。由于每个社会行动者的意志都是自由的，他们对行动方式的选 择本来是具有无限多种可能性的。要使他们的行为趋向于有限的几种“可以预测” 选择，就必须用理性化的法律来对他们可以选择的“可能性”加以约束和限制。但 是，理性化的法律制度必须与某一社会中人们可以接受的行为方式相一致，否则 它就会停留在纸面上，无法对现实的经济生活产生实质性的影响。在比较欧洲大 陆法和英国法的过程中，韦伯发现这两种法律制度都能够为人们的社会行动提供 一种理性的约束和引导，至于它们为什么会走上不同的理性化道路，其主要原因 是两种社会原有的政治结构、司法结构和法律职业组织方式不同。中央集权的政 治结构、统一的王室司法系统和严密的法律职业组织是英国没有系统接受罗马法 的主要原因，同是也是英国法走上经验式理性化道路的原因之一：
“在英国，任何试图制定理性化立法或继受罗马法的努力之所以总是 会失败，其主要原因是来自有权有势、组织严密的律师公会的抵制。这是一种垄 断性的法律贵族组织，高等法院法官就产生于这个组织的成员之中。法律贵族们 自己保留着进行学徒式司法培训的权力，传授经验性的、高度发达的法律技术。
他们成功地阻挡着一些迈向逻辑形式理性法的运动。
在那些不存在全国性法律职业者组织的地方，罗马法才能取得胜利。
“[16] 因此，是否接受罗马法、是否采取逻辑严密的成文法形式，这些都不 是由经济因素决定的，不同的理性法律形态都有可能为经济的理性化创造出必要 的条件。而不同社会对不同法律制度安排方式的选择主要取决于该社会所特有的 支撑法律正当性与有效性的资源。
「注释」 [1] Max Weber， “The Logic [2] 参见：Bendix， R. Roth， G.， Scholarship and Partisanship：
Essays on Max Weber， University of California Press， 1971. p. 235， 237-38；
Parsons， T.， The Structure of Social Action. Volume II：
Weber， New York：
The Free Press， 1968. p.503. [3] 参见：Milovanovic， D.， Weberian and Marxian Analysis of Law， Avebury， 1989. pp.26-27.[4] Max Weber on Law in Economy and Society， edited and annotated by Max Rheinstein， translated by EdwardsShils and Max Rheinstein， New York：
Simon Schuster， 1967. p.131. [5] 同上，p.176. [6] Max Weber， Economy and Society， edited by Guenther Roth and Claus Wittich， Berkeley：
University of California Press， reissue， 1978. vol.II， p.1394. [7] 马克斯·韦伯著：《新教伦理与资本主义精神》，于晓、陈维纲等 译，北京：三联书店1987年版。第14页。
[8] Max Weber， Economy and Society， 2 vols， edited by Guenther Roth and Claus Wittich， Berkeley：
University of California Press， reissue， 1978. p.892. [9] 参见：
Love， John R.， Antiquity and Capitalism：
Max Weber and the Sociological Foundations of Roman Civilization， London and New York：
Routledge， 1991. p.247. [10] Max Rheinstein， “Introduction”， in Max Weber on Law in Economy and Society， edited and annotated by Max Rheinstein， translated by Edwards Shils and Max Rheinstein， New York：
Simon Schuster， 1967. p.l. [11] Trubek， D. M.， “Max Weber on Law and the Rise of Capitalism”， Wisconsin Law Review， 1972：3， 721-753. p.746. [12] 参见：Hunt， A.， “Max Weber‘s Sociology of Law”， in his The Sociological Movement in Law， London Basingstoke：
The Macmillan Press Ltd.， 1978. p.122. [13] Weber， Max Weber on Law in Economy and Society， edited and annotated by Max Rheinstein， translated by Edwards Shils and Max Rheinstein， New York：
Simon Schuster， 1967. p.131. [14] Max Weber， Economy and Society， 2 vols， edited by Guenther Roth and Claus Wittich， Berkeley：
Universiy of California Press， reissue， 1978.p.855. [15] Weber， Max Weber on Law in Economy and Society， edited and annotated by Max Rheinstein， translated by Edwards Shils and Max Rheinstein， New York：
Simon Schuster， 1967. p.202. [16] Max Weber， Economy and Society， 2 vols， edited by Guenther Roth and Claus Wittich， Berkeley：
University of California Press， reissue， 1978. p.976. 郑戈