刑罚目的对量刑的决定意义小议
刑罚目的对量刑的决定意义小议 摘要：刑罚目的对量刑具有决定性的意义，量刑要符合刑罚目的的要求。从刑 罚目的的两大基本元素――报应和预防出发，可以发现刑罚目的对量刑的要求具 有多元性和复杂性。不了解这种多元性和复杂性，量刑的种种问题就不可能得到 最终解决。关键词：刑罚目的；
量刑；
报应；
预防 一、刑罚目的对量刑的决定意义 量刑是一个很容易引起争议的社会话题。从王斌余案到许霆案，这些典型 案件都体现出媒体、法律界和普通民众对司法量刑结果存在不同的看法。而之所 以对具体量刑有这些不同的意见和评价，根本的原因是不同主体所持有的刑罚目 的观存在区别。
刑罚目的观体现的是从根本上人们希望刑罚所能实现的目标，刑罚的具体 规定、具体量刑和执行都是实现特定的刑罚目的观的手段。人们对某种量刑结果 是否正当的评价，就依据这种刑罚结果是否满足了其心目中的刑罚目的。所以从 不同的刑罚目的观出发，自然会对作为刑罚目的实现手段的刑事立法、刑事司法 以及刑罚执行原则产生不同的看法，最终导致对刑罚裁量和适用的不同评价。而 现代社会的刑罚都是由国家作为主体通过刑事法律制度来规定、适用和执行的， 因此国家正式的刑罚制度所反映出来的当然是体现国家意志、由国家所确定的刑 罚目的。国家的刑罚目的贯穿在整个刑事法律制度的运行过程中，在法律运行层 面上影响到刑事立法、司法和执行的各个领域，最终影响到量刑的过程和结果。
刑罚目的对量刑有决定性意义。
刑罚目的是整个刑罚制度的正当化理由和存在依据；
刑法学者基本都承认 刑罚目的的重要地位，其决定了整个刑罚制度应该以何种方式存在及其存在的合 理性。正如李斯特所言：“个人和全人类精神发展的所有进步在于，本能行为转 化为意志行为，也就是本能行为的目的性得到认识，目的的想法成为行为的动机 ……我们必须将这个关于刑罚的观点予以适用，并观察其发展是否也由普遍的发 展规则来决定。”量刑作为刑罚制度的重要内容，其主要目的也就是通过确定的 刑罚实现刑罚之目的，量刑受刑罚目的观之统帅。当刑罚目的模糊不清时，即便 面对同样的案件，量刑也会变得无所适从。法律规定的量刑区间给法官留下了很 大的自由裁量权，这时法官量刑自由裁量的重要依据就是原则性的刑罚目的，量刑要实现其目的性。不同法官从其自身对刑罚目的的理解出发在自由裁量权范围 之内量刑，量刑就变得无法稳定和统一，出现量刑差异和失衡。可以说刑罚目的 有多复杂，量刑就会变得多复杂，量刑过程和结果受到刑罚目的之影响和决定。
所以要使得量刑实现其公平合理性，我们就必须考察不同刑罚目的对量刑有什么 样的不同要求，这些不同要求是否在量刑时都已加以充分考虑和满足。如果不能 理清不同刑罚目的对量刑的影响，无论对量刑自由权施加多少权力限制和立法限 制，无论对法官进行怎样的素质教育和职业道德教育，作为量刑基本决定因素的 刑罚目的观仍然会导致量刑的种种问题发生。例如在司法系统完备，具有完整刑 事法律、标志性的量刑指南，并且法官素质较高的美国，从上世纪80年代刑罚目 的观从矫正向混合理论的转变就导致了监禁率的急剧上升，而同期的犯罪率并无 急剧变化，这表明量刑随刑罚目的之变化而直接趋严，导致了一系列争议的产生。
二、不同刑罚目的对量刑的影响 要考察刑罚目的对量刑的具体要求，首先，我们就要在复杂的刑罚目的理 论中确定出刑罚目的观的基本元素，通过这些基本元素来考察其对量刑的影响。
刑罚目的论被视为近代刑罚理论中的基本问题，无数学者围绕这个问题提 出了自己的看法和观点，对这个问题的不同看法也成为区分不同刑法学流派的主 要标准之一。但关于刑罚目的的理论研究体现出稳定性与多元性相结合的特点。
其中稳定性是指各种理论观点所围绕的基本元素大体一致，即无论是大陆法系还 是英美法系都将“报应目的”和“预防目的”作为刑罚目的的两大基本元素，西方两 大法系确认这两种刑罚目的基本元素的理论在内容上基本相同，只不过其所用的 名称和术语略有差别。这点正如储槐植先生的总结：“大陆法系法学把刑罚理论 归纳为报应刑和目的刑两大类，美国刑法理论归纳为报应主义和功利主义两大类， 除表述方法有差异（大陆法系理论提‘刑罚目的’，美国理论提‘刑罚理由’，如此 等等）之外，实质上是相同的。”而我国刑法学界由于对西方学说界的吸收和借 鉴，也基本上坚持了报应和预防两大基本元素的刑罚目的观。
所谓的多元性就是指在刑罚目的这一理论问题上存在着流派纷争，而不同 流派的区分主要是由于对这两大稳定元素―――“报应”和“预防”所持观点的差 别所造成。刑罚目的理论中，有坚持绝对的报复和因果理念的报应主义论调，也 有坚持完整“目的刑”、功利思想的预防主义观点，亦有在“报应”和“预防”两种理 念之间进行折中架构的一体论；
所以刑罚目的理论可以分为报应论、预防论和折 中论三大主要理论，而且每种理论又因内部的细节观点差异而有不同的分支。虽然新的目的论层出不穷，但刑法学界关于刑罚目的的主要理论（不管是 报应论、预防论还是一体论）都是围绕着上述“报应”和“预防”两个基本元素展开。
所以说刑罚目的的理论尽管在不断演化和多元化，但是又呈现出一种“超稳定结 构”，对“报应”和“预防”的看法是所有刑罚目的论绕不开的问题，对“报应”和“预 防”的态度成为所有刑罚目的理论的立论基础，正是在“报应”和“预防”观念不同 理解的基石上，不同学者建构了不同的刑罚目的理论。
因此在分析刑罚目的对量刑之基础性影响时，从“报应”和“预防”两大元素 出发，就可以清晰体现出整个建构在这两大元素之上的刑罚目的是如何对量刑提 出各种具体要求的了。
（一）“报应”元素对量刑的影响。刑罚目的中的“报应”元素简言之是指将 刑罚的目的视为对犯罪行为之完全的回报，认为刑罚是犯罪的必然结果，犯罪是 刑罚之前提原因，犯罪与刑罚之间存在基本的因果/报应关系。
不管是何种报应，在量刑上始终要求的是刑罚对犯罪的报应关系。这种报 应关系的内在机制被引申为量刑时罪刑之间的均衡关系或者罪刑相当原则，例如 布莱德利（Bradley）就认为罪刑之间的必要联接是报应论的基础，报应之中心 是罪刑关系；
本恩（Bean）则认为报应之罪刑关系为刑罚提供了大体范围，而一 般预防的威慑论和特别预防的矫正论都不能保证这一点。因此，报应要求量刑时 刑罚的严厉程度要同犯罪的严重程度相适应，在罪刑之间实现对应平衡。所以量 刑均衡（或罪刑相当）就成为报应的运行机制。而不同的报应种类所决定的罪刑 均衡的依据是不同的，可以说正是报应的具体种类划分了量刑时罪刑均衡的不同 机制。神意报应要求罪刑均衡的依据是宗教信条和教义，比如《圣经》上所讲“以 牙还牙、以眼还眼”的同害报复教义，就要求刑罚的量定程度同犯罪对被害人伤 害程度相适应；
在道义报应条件下，罪刑均衡的依据是道德伦理要求，刑罚的严 厉程度主要同犯罪的道德恶性相适应。罪犯在道德意义上越邪恶，量刑时就越严 厉。这可以解释为什么中国古代受最残酷处罚的犯罪是最严重违背礼治道德的 “十恶”犯罪。而法律报应则要求刑罚的严厉程度只要同犯罪的法律规定相一致即 可，即刑罚严厉程度同犯罪对法规范的违反程度相一致。这一点体现出法律报应 条件下的量刑均衡同神意报应和道义报应的很大不同。
作为罪刑相应标准的宗教教义和道德伦理原则同法律在属性上存在很大 不同，导致法律报应同以往的神意、道义报应所要求的量刑均衡机制也产生了很 大不同。宗教教义和伦理信条都是对量刑原则提出的具体和实质的判断标准，直 接体现出人的主观价值判断和感情好恶，这种实质判断标准具有绝对性，不能脱离依据变更。比如康德基于道德善恶判断所提出的“以牙还牙”的等害报复标准。
他认为任何人对其他人所做的恶行的程度，可以同等看做是对自己作恶，而刑罚 的严厉程度就同这种对自己作恶程度相适应。因此可以从道德属性上来判断行为 的恶的程度和施加的刑罚严厉程度：“如果你诽谤了别人，你就是诽谤了自己；
如果你偷了别人东西，你就是偷了你自己的东西；
如果你打了别人，你就是打了 你自己；
如果你杀了别人，你就是杀了你自己”，所以要对犯罪人施以诽谤自己 的名誉伤害同等程度的公开赔礼、偷自己的财产伤害同等程度的财产剥夺、直到 杀死自己程度的死刑。这是一种相当具体但具有绝对性的原则。
而法律的规定是一种量刑均衡的形式判断标准，尽管法律内容反映了一定 的实体价值判断和道德原则，但其形式本身是独立于这种内容而存在的，因而以 法律为标准，并不能直接体现主观价值判断和感情好恶，而只能直接体现法律形 式本身。只要刑法已经对犯罪及其对应的刑罚做出明确规定的情况下，任何其他 道义评价都不能伤及法律报应所确定的这种罪刑均衡本身。因为法律规定的这种 罪刑均衡关系是抽象性的和形式化的，它已经为法律形式所固定，同具体的道德 评价拉开了距离，尽管你可以批评甚至否定其所体现的道义原则，但是你不能否 定这种法定的罪刑均衡关系的强制效力。所以从康德到黑格尔，从道义报应到法 律报应，量刑均衡的内容也从具体的道义等害发展到法律的抽象等价。黑格尔认 为犯罪与刑罚具有同一性，但是，这种同一性是价值等同，而非一般性状等同。
而价值的等同在黑格尔看来是抽象性和形式化的，它随着不同社会的不同情况而 有所区别，“这个质或严重性因市民社会情况不同而有异，于是有时对偷窃几分 钱或一颗甜菜的人处以死刑，而有时对偷窃百倍此数甚或价值更贵的东西处以轻 刑，都是正当的”。这种抽象一般的等价关系的实质标准内容并非固定的，而是 随着不同社会和时代道德价值观变动不定，这一点恰恰符合法律的形式性要求， 法律所要求的罪刑均衡也是形式性的，可能随着不同社会和时代而不同。比如在 死刑存在的国家，如我国，最严重的侵犯生命权的故意犯罪可能和死刑相对应；
而在取消死刑的国家比如某些欧洲国家，最严重的侵犯生命权的故意犯罪可能就 只能和终身监禁相适应。这两种情况下，量刑均衡都可以实现，都是黑格尔意义 上的等价报应，也是法律形式意义上的罪刑相当。在这一点上，黑格尔的等价罪 行相当原则同法律报应的观点是相适应的。
在法律报应的条件下，量刑均衡因为基于法律，所以具有法律的抽象性和 形式化的特点，犯罪与刑罚之间不一定是等害的，但应该是黑格尔意义上形式等 价的。这种等价的含义是轻罪轻罚，重罪重罚，只要犯罪在整个犯罪体系中的危 害程度同刑罚在整个刑罚体系中的严厉程度是相当的，就是实现了罪刑均衡。这种犯罪与刑罚之等价对应关系实际上实践了贝卡利亚所首倡的罪刑阶梯理论。即 犯罪的伤害并非与刑罚的伤害相对等，但是犯罪受到的刑罚的严厉程度必须按他 们的严重程度而有所区分，实现罪刑对称。
综上可见，法律报应和道德报应对量刑均衡的内容有不同的要求，前者要 求的是罪刑之间形式上的均衡，后者往往要求实质上的标准。而现行刑事法律的 刑罚目的中首先体现出的是法律报应，但是在法律的背后，其也隐含着一定的价 值判断和道德评判，通过法律报应体现出一定的道德报应的要求。因此量刑既要 首先尊重法律报应体现出的罪刑形式均衡标准，又不能违背法律价值标准所体现 出的罪刑实质均衡标准。
（二）“预防”元素对量刑的影响。预防元素包括两大部分内容，一般预防 和特别预防。而二者显然对量刑的要求有明显差异，这是由其各自的运作机制所 决定的。
首先，支持一般预防运作的核心机制是“威慑”，即只有当有关罪刑的法律 规定公开、明确和可知时，社会上的一般人才能了解刑罚是犯罪带来的必然结果， 接着才能受到刑罚痛苦的威慑，惧怕刑罚痛苦而不敢或不愿去犯罪，从而否定将 来犯罪的可能性。正如费尔巴哈所一贯强调的那样：“国家以法律的形式赋予犯 罪与刑罚必然的因果关系，便是使犯罪中蕴含一定的痛苦。这样，只要有刑罚存 在，意欲犯罪者就不得不在心理上对犯罪的利弊得失进行仔细的权衡，并因恐惧 受刑之苦而舍弃犯罪之乐，自觉地抑制‘违法的精神动向’，使之‘不发展为犯罪行 为’。” 作为一般预防之基础的威慑机制受到法治深刻的影响，在内容上产生了相 当的变化，变化后的威慑机制可以更好地实现一般预防的目的。在前法治时期， 一般预防体现出两个相互联系的特点：重刑主义和行刑表现主义，相应地，量刑 的重心就放在重刑威慑和行刑威慑两个方面，量刑可以畸重和残忍。而现代，一 般预防的威慑机制重点并不在于采用严苛的刑罚并把它在行刑过程中表现出来， 这样并不能强调刑罚与犯罪之间的必然联系，反而会违反人道主义、侵犯人权。
一般预防的威慑机制重点在于将法律所确认的犯罪与刑罚之间的必然联系用观 念的方式使得人们确信，也即形成法观念上的威慑机制。而这正是需要通过强化 法律的效力和守法的观念来实现的，这才是一般预防之根本。刑罚作为一种威慑， 是法律通过抽象规定带来的想象上的和心理上的痛苦观念，而非重刑表现主义式 的痛苦直觉，“这就意味着，处于刑罚核心的‘痛苦’不是痛苦的实际感觉，而是痛 苦、不愉快、不便利的观念，即‘痛苦’观念的痛苦。惩罚应该利用的不是肉体，而是表象。”只有刑事法律得到了人们普遍的信服和遵守，罪刑之间的必然联系 才能为人们所真正信服。从威慑机制的角度来说，形成新的强调罪刑必然关系的 确信机制，就要排除在前法治时期形成的重刑主义和行刑表现主义机制，因此就 要扭转一个根本认识，即威慑并非是建立在重刑的基础之上，而是建立在对由法 律所保障的罪刑必然关系认可的基础之上。而要形成对法律所规定的罪刑关系的 必然性的观念，就要保障先前已经发生的犯罪必须已经受到了明确的追诉，法律 的效力才能充分体现出来。所以能使人们确信罪刑必然关系的威慑机制在司法上 实现的重点是如何尽可能地及时有效地追诉犯罪、确定刑罚，使得人们可以确信 法律上确认犯罪与刑罚之对应关系具有必然性。如边沁的观点，对打击犯罪而言， 犯罪案件的破案率和追诉率比加重刑罚更加重要。
所以，一般预防要求的量刑重点就从迷信重刑和行刑表现转向对刑法规定 的罪刑必然关系的有效展示，从而形成法观念上的威慑，使得威慑机制充分发挥 效力。因此，量刑必须从快而准确，从而体现法律对破坏社会行为惩罚的必要性 和现实性，使得人们相信法律的有效性，而非简单的从重。
按照这种观点，如果要严厉打击犯罪，比如使得“严打”条件下的量刑符合 威慑机制的法律含义，不是比平常对特定犯罪量刑从重，而是要更让人们形成罪 刑之间存在必然关系的法观念。要实现这一点，“严打”刑事政策应该将严厉打击 犯罪体现在对已经发生犯罪的及时有效追诉上，也就是“从快打击”上。如果已经 发生的犯罪都能够按照法律的规定得到准确有效的量刑，那么表明刑事法律所规 定的犯罪与刑罚之间的必然对应关系能够充分实现，从而使刑事法律的效力能够 充分地发挥出来。可见量刑从快和准确比从重更能发挥刑罚威慑机制，实现一般 预防目的。
其次，就刑罚目的的特殊预防来看，其实现的内部机制是责刑相应。即要 针对每个犯罪人不同的人身危险性，以消除犯罪人的人身危险性、防止犯罪人再 犯为目的，对能够教育矫正的犯罪人进行教育矫正，对不能教育矫正的犯罪人就 将之与社会隔离，剥夺其再犯能力。其对量刑的影响体现在刑罚在确定之时要考 虑到行为人的责任性因素――人身危险性的个别因素，就要在刑事法律规定的与 犯罪行为相对应的量刑幅度内，将刑法规定的类型化的人身危险性特征（年龄、 精神状态等）纳入到具体的量刑考量当中去。这种量刑要求注意到了犯罪人之间 的差异性，针对不同的犯罪人的人身特殊性确定其刑事责任并采用不同的刑罚对 策，从而填补了行为中心论不考虑行为人人格特征而一刀切的逻辑缺陷，使得刑 罚制度更加公正。然而，特殊预防对量刑的这种责刑对应要求恰恰是我国刑事司法中考虑得比较少的环节。
按照特殊预防刑罚目的的要求，如何去考察行为人的人身危险性特征？采 用什么样的标准和程序去确定行为人的人身危险性特征的类型和等级？这些人 身危险性特征对法定量刑幅度内的刑罚确定又将产生何种影响？这些都是需要 量刑所解决的具体问题。而纵观我国刑事司法，对犯罪人的人身特征的考察除了 法律的寥寥可数的必要性规定（比如年龄、精神状态等）之外并没有通行的标准 和规定，在所谓的可考虑犯罪人身危险性特征的酌定情节裁量刑罚时，也没有具 体的应用规则。因此，在刑罚司法裁量权的范围内，是否参照人身危险性特征以 及如何考虑人身危险性特征都落在了法官的主观自由取舍判断上。法官享有过大 的自由裁量权，这自然不利于量刑的稳定和统一。量刑时人身危险性特征的考察 也需要类型化和标准化。而量定人身危险性特征的类型和等级，形成统一的判断 标准，有赖于统一的、抽象化的人身特征的判断和调查规则。由于刑事法律主要 规定的是犯罪行为构成与刑罚之间的对应关系，所以很难明确地规定复杂的人身 危险性特征的量定标准，于是许多国家司法制度中发展起判决前的人格调查制度， 最有代表性的就是美国的量刑听证程序。被告人定罪后，法官会要求法院工作的 缓刑监督官针对犯罪人的人身特征相关决定因素准备一份量刑前的调查报告，主 要考察犯罪人的人身危险性特征，以决定如何在具体的量刑幅度内确定适用的刑 罚，是否适用缓刑、三次犯重罚等量刑规则等。
三、总结 量刑的过程也就是刑罚目的从纸面上的抽象立法转化为具体案件中现实 可能性的过程，量刑对刑罚目的的实现具有重要意义，并受到刑罚目的所决定。
从“报应”和“预防”两大目的元素的角度，我们可以发现，量刑除了受到法律的明 确约束之外，还要符合刑罚目的提出的许多具体的要求：
如量刑的实质均衡和形式均衡、从快准确和责任个别化考量等。虽然法律 对这些量刑要求有所规定，但当法律出现宽泛的量刑裁量空间时、当法官可以在 量刑幅度内自由选择时，这些要求就成为限制量刑恣意、达致刑罚目的的具体标 尺和依据，这也正是对量刑制度的必然要求。认识不到这一点，量刑就无法满足 法律和社会的需要。