行政机关与法院会商资讯评析
行政机关与法院会商资讯评析 摘要：行政部门与法院会商可能发生纠纷的裁判，虽然对政府工作会有所帮助， 对于纠纷化解有一定作用，但其蕴藏的法律问题更加突出。每个案件都具有特殊 性，事先就某些事项预设法律适用方案本身存在极大的风险；行政部门与法院会 商有违国家机构的权限划分，妨碍人民法院依法独立行使审判权并因而害及法院 的司法权威和司法之公信力，与社会主义法治秩序多有抵牾。
关键词：情势变更；
法律适用；
权力边界；
司法权威；
房地产新政；
违约不担 责；
楼市调控媒体 2017年4月27日从北京市住建委官方微信公众号获悉，北京市住建委、北 京市高级人民法院、北京市规划与国土资源管理委员会三部门召开会议，研究 “317新政”实施后商品住房买卖合同履约纠纷裁判等有关问题，明确对房屋买卖 合同约定以按揭贷款方式付款，且买受人能够举证确因调控政策出台导致首付款 比例提高、无法支付首付款项，因而无履约能力的，以不可归责于双方当事人的 事由为由请求解除合同，并要求出卖人返还收受的购房款或者定金的，法院可以 支持。淤这则报道透露的信息显示，第一，北京“317新政”后订立的房屋买卖合 同因调控政策出台导致无履约能力的，可以解除合同，用媒体报道的语言表述， 即买方可以“违约不担责”；
第二，这个处理方案是由北京市住建委、北京市高级 人民法院、北京市规划与国土资源管理委员会三部门会商后确定的，确乎具有一 定权威性。毋庸置疑，此次会商对于解决因北京市住建委等联合发布《关于完善 商品住房销售和差别化信贷政策的通知》后产生的房屋买卖纠纷有一定作用。于 但是，对于这次会商的作用和意义的解读，笔者认为并不是用“违约不担责”式“人 文关怀”可以概括的。就法理而言，下列问题似乎应该高度重视：因房地产市场“新 政”缔约后无力履约解除合同的依据何在？更为重要的问题或许还在于，行政部 门是否可以与法院会商确定对某类案件的裁判方式？笔者不揣简陋，拟对此进行 简要分析与澄清，并以此就教方家。
一、房地产“新政”是否构成解约事由 （一）合同解除事由之情势变更的中国语境。作为合同效力终止事由之一 的合同解除，通常包括协议解除和法定解除。[1]合同的法定解除须有法律规定 或当事人约定解约事由为前提，当事人方可行使解除权。《合同法》第94条规定 了若干法定解约事由，但对学界一直呼吁应作为合同变更或解除事由的情势变更 原则，《合同法》并未规定。盂《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（法释［2009］5号）第26条规定，合同成立以后 客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业 风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目 的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并 结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。该规定被普遍解读为对情势变更原 则的司法确认，可作为合同法定解除的依据之一。对房地产市场调控之于商品房 买卖合同的影响，在该解释出台之前，人们就已经关注和探讨。较有代表性的观 点认为，调控政策属于情势变更而非不可抗力，因商品房调控政策导致合同在事 实上或法律上无法履行的，可以解除合同。[2]该司法解释出台之后，法院基本 认可调控政策为“不可归责于双方当事人的原因导致合同目的无法实现”或“客观 上导致合同无法履行”的事由，而认同合同解除之效果。榆但是，近年来屡屡实 施的房地产“新政”措施是否真的如论者所言构成合同解除事由之情势变更？似 乎不无考察的必要。如果构成情势变更，当事人以此为由解除合同当无疑义，否 则，解除合同则缺乏依据。对情事变更原则的构成，大陆法系通说认为须符合下 列条件：即须有作为缔约基础的环境的客观的异常变化；
异常变化的发生不可归 责于当事人；
变化具有不可预见性；
变化的结果使维持原合同的效力显失公平。
[3]虞承前述司法解释的表述，笔者认为，在我国现实语境中，情势变更须有“当 事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化”， 且因此重大变化“继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目 的”的后果。（二）房地产“新政”与情势变更原则的适用。如果以此为据进行考 察，我国地方政府房地产市场调控政策导致的当事人之间情势变化，是否符合情 势变更原则的适用条件，笔者认为应当审慎斟酌。1.楼市调控并不一定导致“明 显不公平或者不能实现合同目的”之后果。目前各地所采取的房地产调控措施无 非是限购、限贷、提高首付比例以及根据情况采取不同税收政策等。如果银行依 据调控政策而提高购房首付比例或者拒绝贷款等，虽然当事人可以有多种方式筹 款和解决资金缺口，但的确可能比向银行申请贷款增添更多困难，就此而言，出 现缔约基础的“重大变化”是有道理的。愚但是这种变化所导致的结果是否达到 “继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的”之严重程度， 则不能一概而论。首先，据笔者了解和掌握的情况来看，不少购房者并非必须向 银行高额贷款方能解决购房资金，只不过向银行贷款可能更有利于资产的优化组 合，并以此规避货币贬值导致的财产价值损失，换言之，不少人选择贷款购房， 仅仅只是出于商业利益或家庭资产优化配置的考虑而已。其次，即使对于确因资 金短缺而贷款的购房人而言，因银行限贷或拒贷并非一定不能通过其他渠道融资， 或融资导致的负担达到对当事人“明显不公”的程度。从各地调控措施可以看出一个基本的政策走向，即对第一套住房的首付比例并未显著提高，因此，调控对于 那些所谓真正“刚需”的购房者影响并不大。北京市政府“317”调控《通知》所针 对的主要是第二套以上房屋的购房者，舆而在北京这样的“一线城市”，住房价格 之高虽远超人们先前的预期，但已然成为现实，而在如此高房价情况下还能购买 第二套以上住房者显然是有一定经济实力的，即使现金实力不济，卖掉原来的房 屋支付首付也不是不可能的。当然，或许会有这样的看法，即面对北京等地高企 的房价，哪怕提高5%~10豫的首付比例，对购房人来说也是一笔巨大的负担。事 实可能的确如此，但是，需要注意的是，面对已经高企的房价，早有筹划的购房 人不可能不知道购房是一笔巨大的开销，即使不提高比例，原有的“首付”也不是 小数目，并且购房后的“月供”不低。与即将开始的不可忽视的月供相比，提高幅 度并不十分明显的首付比例，又能对购房人带来多么大不了的负担呢？即使增加 部分负担，亦断不至于导致“明显不公”或履行不能。再次，至于那些动辄购买若 干套房屋“囤房”和“炒房”者已不是一般意义的购房者，他们不但有较为殷实的资 产，而且对楼市的风吹草动有着比普通购房者更为敏感的嗅觉，他们通常会对此 早有应对预案。何况这类商品房“炒作”行为恰是政府倾力整肃的对象，无需对其 施以“援手”。基于此，笔者认为，政府调控给购房者带来的“增量”负担并非到了 对当事人“明显不公或者不能实现合同目的”的程度。2.楼市调控并非完全“不可预 见”。即便楼市“新政”导致“重大变化”，可能给一方当事人造成一定的损失或加 重其负担，在结果上与订约初衷不尽一致，但是，政府采取的房地产市场调控政 策是否为毫无征兆的突然之举，而使当事人“在订立合同时无法预见”呢？这可能 是认识“新政”措施是否构成情势变更更为关键的因素。如果我们对中国楼市有大 致了解，对此应该有明确答案。回顾我国房地产市场二十来年的发展历程，我们 不难发现，虽然房地产市场已初具雏形，但产生的纠结与问题似乎不应忽视，尤 其是不断上涨的房价让不少人始料不及。曾几何时，从中央到地方出台强力调控 政策，但是，调控效果并不明显。本届中央政府任初曾希望通过加快保障房建设 以缓解市场的紧张状况。但是，实际情况似乎并不乐观，余在第一届任期尚未届 满之时“调控模式”已在各地开启。2016年3月25日上海市《关于进一步完善本市 住房市场体系和保障体系促进房地产市场平稳健康发展的若干意见》（即所谓 “沪九条”）即开始从严执行限购政策和差别化的住房信贷政策；
2016年7月以后， 部分城市房价开始升温，甚或渐次“发烧”，多地开始集中推地平抑房价，媒体推 测或有可能重启限购。[4]2016年8月9日住建部在其官网发布的贯彻《法治政府 建设实施纲要（2015-2020年）》之实施方案指出，完善中国房地产宏观调控， 坚持分类调控，因城施策。“分类调控”仍然是调控，换言之，从政府管理的角度 来说，尽管调控收效欠佳，但在市场开始“发烧”而无其他措施可以应对的情况下，仍不得不调控。就在住建部发文的同时，针对中国二线城市房价“高烧”不止的情 况，分析人士认为中国各地的楼市调控大潮即将来临。[5]2016年国庆期间，全 国21个城市密集出台调控措施，在完善差别化信贷政策的同时，再次祭出了限购 的“撒手锏”。尽管对此不无质疑之声，[6]但是多地的调控措施仍然不期而至，不 仅限购限贷，而且限售，调控措施可谓空前严厉。换言之，在中央政府提出的“符 合国情、适应市场规律的房地产平稳健康发展长效机制”尚未建立的情况下，行 政色彩浓烈的限制措施虽不能从根本上化解楼市困局，但仍旧“无奈”地一再为之。
迄今为止全国已有数十个城市实行了包括限购、提高首付比例、限贷等调控措施。
凡此种种，不一而足。由此不难发现，每一次的政府调控都非空穴来风。在政府 相关意图明显，甚至三令五申，媒体报道汹涌的情况下，作为理性的购房者，不 可能对政府可能采取的调控措施无动于衷，甚或一无所知。综上所述，购房者抑 或售房者，对于订立合同时已经或即将采取的调控措施不是“不可预见”，大多是 不愿预见，甚或不做预见。尤其是2016年12月中央经济工作会议强调“房子是用 来住的，不是用来炒的”，在楼市定位已然明确并已体现出对“过快增长”的房价 严重关注的情况下，政府采取各种可供利用的政策工具抑制房地产泡沫，防止出 现市场大起大落的意图已经非常明显。所谓“不可预见”者，如果说其对涉及自己 利益的事情漠不关心可能过于尖刻，但心存侥幸则是非常可能的。由此之故，笔 者认为，政府房地产市场调控措施并非“当事人在订立合同时无法预见的”客观情 况，相反，恰是我国政府在市场活跃之时屡试不爽的“常规之举”，预见其发生并 非不能。（三）房地产“新政”难以确定构成解约事由。承前文之分析进路，笔者 认为，楼市“新政”能否构成解约事由非确定之论，即使发生纠纷，不同当事人之 间的纷争也有特殊性，因此，对因楼市调控导致的履约障碍以及由此产生的纷争， 应当根据具体情况把握，不能一概而论。如果因限购导致购房者丧失购房资格， 俞并因此“不能实现合同目的”，如学者言之因调控导致“合同在事实上或法律上 无法履行”者，解除合同似无不可。但此仅为履行不能之障碍解除合同而已，并 不因此免除其他合同责任。倘仅因银行提高首付比例而使购房者负担增加即可解 除合同，理由似乎并不充分。当然，这可能会面临如下诘问，即会商意见并非支 持对所有“新政”后的购房合同予以解除，而仅限于房屋买卖合同约定以按揭贷款 方式付款，且买受人能够举证确因调控政策出台导致首付款比例提高、无法支付 首付款项，因而无履约能力的，方可以情势变更为由解除合同，会商意见有何不 妥？对此诘问，笔者想指出的是，基于前文的分析，不但将“新政”措施之影响确 定的界定为重大情势变更的可能性不大，而且即便客观情况的确发生“变更”亦非 当事人完全不可预见，因此，会商意见的适用余地极为有限。而且，即便因限购 导致购房者丧失购房资格而在客观上“不能实现合同目的”者可以解除合同，既然非因“不可预见”的事由所致，作为购房者很难说全无过错，如果要求出卖人返还 收受的购房款或者定金法院予以支持，而全然不考虑对方当事人可能受到的损失， 其合理性也值得怀疑。由此之故，房地产“新政”难谓确定的构成解约事由。还需 注意的是，最高人民法院《关于正确适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的 解释（二）服务党和国家的工作大局的通知》（法［2009］165号）要求，“对于 上述解释条文，逾各级人民法院务必正确理解、慎重适用”，确需在个案中适用 的，应当由高级人民法院审核。必要时应提请最高人民法院审核。最高人民法院 对此专门下发“通知”固然是基于彼时经济状况的不乐观而致纠纷增加的情况有 关，但是要求各级人民法院慎重适用情势变更原则不是没有道理的。换言之，不 能因价格变化，或政策调整动辄适用情势变更原则进行调处而害及合同的严肃性。
由此，我们认为，如果前述相关部门会商确定因楼市“新政”影响商品住房交易， 法院可依据双方举证即判定解除合同之报道属实，那么，此举并不见得妥法学研 究辜岸，杨志敏“违约不担责”的误读与澄清河北经贸大学学报（综合版）2017 年第4期当。如果仅提高首付比例就以情势变更原则解除合同，不仅可能给投机 者更多的可乘之机，动摇合同“严守”的基本规则，而且鉴于我国目前信用水平不 堪之现状，以一些人所谓“中国式聪明”，更有可能让社会公众规则意识的养成遥 遥无期。所以，对于因房地产市场“新政”而提高首付比例即将其确定为情势变更， 并以此为由解除合同，要么是对情势变更原则的误解，要么是放宽了情势变更的 适用条件，都不见得妥当。至于媒体所谓“违约不担责”之说则纯属无稽之谈。即 便如报道所言可以解除合同，那么，合同既已解除，何来违约，遑论违约责任？ 如果法院裁判当事人之间的合同有效而予以维持，当事人即应按约履行，不履行 或履行不符合约定者均须承担违约责任，更无“违约不担责”之可能。就此而言， 笔者认为，媒体从业者应当提高法律修养，不要误导读者或观众，更不能为了增 加发行量或提高收视率而以“标题党”手法哗众取宠。
二、法院与行政部门“会商”纠纷裁判是否恰当 如果仅就调控措施是否属于情势变更而变更或解除合同存在争议，在笔者 看来只不过是法律适用中通常存在的“技术性”问题，法院完全能够独立判断并依 法裁判。但是，行政机关与法院会商确定对某类纠纷的裁判，或者协调案件的处 理，则可能涉及政府与法院的法律定位及其权力的边界，以及权力能否得到有效 约束和良好运行的重大问题。兹事体大，且与此类似情形者早有见诸有关地方的 官方文件，倘若非依法理深入辨析，极有可能产生严重的认识误区，甚或可能在 实践中不断强化这个认识和做法。长此以往，必将贻害无穷。基于此，笔者以为 对其略作辨识决非无谓之举。（一）人民法院和行政机关的宪法地位决定其应依法“各行其是”我国宪法对国家机关的法律地位作了明确界定。依照宪法规定，国 务院和地方各级人民政府是作为权力机关的全国人民代表大会和地方各级人民 代表大会机关的执行机关。国务院即中央人民政府，是最高国家权力机关的执行 机关，是最高国家行政机关。地方各级人民政府是地方各级人民代表大会的执行 机关，是地方各级国家行政机关。地方各级人民政府对本级人民代表大会和上一 级国家行政机关负责并报告工作。全国地方各级人民政府是国务院统一领导下的 国家行政机关。人民法院是国家审判机关，依照法律规定独立行使审判权，不受 行政机关、社会团体和个人的干涉。人民法院的任务是审判刑事案件和民事案件， 并且通过审判活动，解决民事纠纷。人民法院对人民代表大会及其常务委员会负 责并报告工作。因此，作为审判机关的人民法院与肩负行政管理和服务工作的人 民政府及其各部门无论法律定位还是职责分工均不相同，应各司其职共同维护国 家权力体系的良好运行。换言之，人民法院与行政机关“各行其是”是宪法和法律 的基本要求，法院应当按照宪法和法律的规定独立行使审判权。人民法院独立行 使审判权不仅是我国宪法的重要原则和基本要求，是我国人民代表大会制的基本 特色，而且符合行政权力与司法权力分离这一现代国家的普遍做法，是“把权力 关进制度的笼子”的基本制度保障。试想，如果法院与政府就相关事宜协调处理 意见，而不是独立行使审判权依法进行裁判，那么，政府制定和执行公共政策如 果产生偏差，尤其是在行政行为中产生纷争，何以得到监督与纠正？相对人的权 益又何以能够得到保障？因此，人民法院独立行使审判权，依法裁判各类案件不 仅是宪法赋予的神圣职责，而且是对政府权力进行监督和制约的基本保障，是实 现案件公正裁判和维护社会正义的基本制度安排，人民法院依法履职进行案件审 判不但无需与行政机关协调，行政机关也无权干预。我们观察发现，在党和国家 强调依法治国的大背景下，地方政府直接干预司法的情况显然已有所好转，但是， 通过会商和协调案件处理之类做法，在本质上与直接干预异曲同工，将可能害及 司法机关独立审判权之行使。总之，政府与法院协调处理案件背离行政机关与司 法机关分工的宪法原则。（二）法院独立行使审判权是实现党和政府工作大局的 基本要求不能否认，我国现阶段处于社会转型时期，不同的利益纠葛与冲突难以 避免，更有甚者可能演变为群体性事件。因此，我们不仅要及时化解纠纷，维护 社会和谐，而且政府从维护社会公共秩序出发依法采取必要的“维稳”措施是其职 责所在，是完全可以理解的。然而，有些地方政府片面理解党和政府的工作大局， 动辄以法院工作应服务大局为由要求法院服务甚或服从于政府的具体工作，这就 非常值得商榷了。大局者，事物之整体或其发展之基本规律也。准确把握大局， 是我们各项工作的基本前提，自觉服务大局更是各国家机关工作的应有之义。党 的十八届四中全会通过的《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》提出，依法治国，是坚持和发展中国特色社会主义的本质要求和重要保障， 是实现国家治理体系和治理能力现代化的必然要求，事关我们党执政兴国，事关 人民幸福安康，事关党和国家长治久安。全面建成小康社会、实现中华民族伟大 复兴的中国梦，全面深化改革、完善和发展中国特色社会主义制度，提高党的执 政能力和执政水平，必须全面推进依法治国。或可曰，依法治国既是实现中国梦 的有效保障，同时也是“中国梦”本身应有之义。而依法治国的重要内容之一就是 要通过严格、公正司法提高司法的公信力。为此必须“坚持以事实为根据、以法 律为准绳，健全事实认定符合客观真相、办案结果符合实体公正、办案过程符合 程序公正的法律制度”。法律的严格执行，既需要行政机关严格公正的执行法律， 更需要人民法院作为调处纠纷的最后防线予以保障，这是我国社会发展经验和世 界各国法律实践的不变教条。实际上，只有将行政与司法适当分离，司法机关独 立行使审判权，才能真正做到对行政权力恣意的防范，支持合法有效的行政执法 活动，以及为不服行政执法机关行政行为的当事人提供可能的公开的司法救济的 渠道。反之，则可能使行政措施的合法性与合理性的判断成为泡影，行政权力得 不到有效规制，行政相对人的权利得不到救济，倘如此，行政权力将成为无所约 束的“下山猛虎”。因此，法院独立行使审判权，依法严格司法，是实现党和政府 工作大局的基本要求，我们不能也不应该简单地要求法院工作与政府行为协调， 尤其是法院如何对个案进行裁判，更是法院职权范围内的事情，与政府行政并无 直接关联。实践中我们不难发现，法院与政府机关的“不协调”多有发生。在英美 国家，在涉及政府的案件中，有时法官的裁决可能导致行政机关的不满，甚至被 政府认为是与其“对着干”，虽然法官们在意识到自己的裁决所引发的法官与政府 的紧张关系时，通常会尽量考虑如何在严格依法裁判案件的同时，处理好自己与 政府之间的关系。但是，那些尽职的法官却总是认为法治、程序正义是不可忽视 的。法院不是要代替行政机关作出决定，而是要审查行政行为是否符合法律。[7] 所以，在强调依法治国，建设法治国家和法治政府的今天，法院独立行使审判权， 依法裁判争议是我们必须坚持的基本司法原则。否则，法院与政府的不同定位以 及其职能划分将变得毫无意义。法院独立地位之不存，独立行使审判权将无从谈 起，更谈不上以司法权力有效制约行政权力。倘若此，那些制约行政权力的“笼 子”将形同虚设，其后果之严重可以想象。因此，我们坚定地认为，法院相对于 政府而言的超然地位，是保证法律良好运行，从根本上服务党和政府工作大局的 必要保障，也是社会主义法治的基本要求。（三）坚持法院独立行使审判权是重 塑司法权威的必要条件长期以来，因为诸如财政预算与经费制度等诸多因素的影 响，我国在某种意义上的确形成了司法机关对地方党政的依赖，[8]并由此使得 地方权力构架中行政权力的“任性”，甚至一些基层政府甚至将法院作为贯彻政府意图和解决棘手问题的工具。这样的做法实际上从长远和全局来看，不但不利于 政府工作的推进，而且严重损害了法院的司法权威，与法治国家建设的目标极不 协调。为纠正此风，最高人民法院下文规范并明确要求“人民法庭应当严格依法 履行职责，不得超越审判职权参与行政执法活动、地方经济事务和其他与审判无 关的事务”（《最高人民法院关于全面加强人民法庭工作的决定》）。最高人民 法院负责人曾经指出，有些地方乡镇的领导把人民法庭看作其下属的一个部门， 擅自指挥人民法庭工作，任意借用人民法庭工作人员，借用政法部门的强制手段 来推行乡镇的行政工作，这与国家机关活动的法治原则是不相符的，与贯彻依法 治国的基本方略是背道而驰的。把司法机关、行政机关捏在一起，去从事不符合 司法机关性质的一些活动是违法的。[9]以各方关注的房屋拆迁工作为例，因拆 迁涉及多方利益而具有一定难度，于是，一些地方政府不惜借助法院之力强制推 进拆迁工作，造成极其恶劣的影响，严重地影响了法院的形象。对此情形，最高 人民法院负责人曾在全国高级法院会议上强调“法院不得以任何借口参与拆迁”。
[10]问题之严重由此可见一斑。有的地方政府无视法院的独立地位，对法院工作 指手画脚无疑极大地损害了司法的权威。各国的法治实践早已证明，司法机关独 立行使审判权，司法保有权威，是现代法治的应有之义。2014年1月习近平同志 在中央政法工作会议上的讲话指出，我国是单一制国家，司法权从根本上说是中 央事权。各地法院不是地方的法院，而是国法学研究辜岸，杨志敏“违约不担责” 的误读与澄清家设在地方代表国家行使审判权的法院。[11]代表国家行使审判权 的法院不该也不能成为地方政府的组成部分，更不能沦为行政机构的下属部门， 而应具有高度的权威，享有解决一切法律争议的终局权力，其裁判结果应该得到 普遍尊重和遵从。由此以观，法院的独立审判地位不应仅仅是宪法和法律的规定， 而必须得到切实的落实和强力保障。只有这样，法院的权威才可能得以重塑。各 地方政府及其部门不应该也不允许以各种借口干预法院独立行使审判权。只有当 法院的独立审判权力得到了尊重和有效行使，司法的权威才能真正建立起来，此 时的司法机关才能真正成为公平和正义的化身。对于现实中存在的一些影响司法 公正的现象，无论是行政直接干预法院司法甚或裹挟司法的问题，还是以维护社 会稳定或协调处理争议为名，政府与法院就纠纷解决联合下文而“隐形”或间接干 预司法都不是一种正常的现象，应该坚决予以纠正。（四）对“会商”现象的简要 评析人民法院独立行使审判权是我国社会主义法治的基本内容和制度安排。我们 以此反观某市住建委、人民法院规划与国土资源管理委员会三部门召开会议，研 究“新政”实施后商品住房买卖合同履约纠纷裁定等有关问题，表面上看政府部门 并未对司法机关下达“指示”，更没有直接干预司法机关的工作，但是，三部门会 议就争议处理所形成的一致意见显然会对法院审判产生影响，甚至在个案裁判时，法官极有可能按预先会商的意见进行处理并做出裁判。如此这般，审判仅仅就是 一个查明事实的问题，而且在查明事实问题时，先前的会商结果也极有可能会对 法官产生不当影响。法院的审判极有可能在事实上沦为形式和“过场”。这样的审 判与法院应坚持的审判规则明显不符，其实际效果将因此而大打折扣。由此之故， 我们可以符合逻辑地推断，如果司法机关按照与行政机关会商的既定方案处理纠 纷，那么，司法的权威和公信力亦将因此而被极大地消弭。或可一言以蔽之曰， 依法行政的法治政府应该在执政为民的理念指导下审视自己的行政和服务行为 是否符合法治的要求，而不是与法院会商裁判事宜；
作为享有国家赋予的审判权 的法院也应该有高度的“独立审判”的角色意识，抵制和拒绝在具体法律事务中与 政府部门的“合作”。当然，在依法治国建设法治国家的背景下，我们强调政府依 法行政，法院独立审判，并非一概要求政府与法院的绝对“绝缘”。如果在行政过 程中，政府部门本身无法确定某个或某类行政行为的法律属性，向法院就有关法 律问题进行咨询，那么，法院就法律规范本身可能的含义进行必要的释疑并无不 可。但是，这类咨询性释疑需明确界限，在笔者看来应仅限于法律文本本身的规 制意义，而不能就具体纠纷事宜或政府即将进行的行政行为涉及纷争的裁判规则 或处置方案进行解答。而且，为了尽可能避免“瓜田李下”嫌疑，政府与法院即便 因咨询性问题的接触也应尽量避免，因为这项工作完全可以由政府法律顾问予以 解决。
三、结语 笔者上文的分析，很容易给人以这样的印象：即是否过分的强调法院的独 立审判权而忽略了实际司法工作的困难？的确，司法审判不是在真空中进行的， 在并不完善的制度体系下的司法裁判，将现实的纠纷处理与政府当前工作协调， 可能更有利于法院开展工作。笔者也深信，尽可能使各方利益得到兼顾无疑是重 要的，但是，如果我们完全按照“会商”精神处理案件，会不会导致法律适用上的 偏差？而且这样的“会商”会不会害及法院独立审判？这正是笔者所关注和担心 的事情。如果因调控而导致履约不能应该依法解除合同，那是法院本身应该而且 可以做出的裁判，何需“会商”？既然无需“会商”，那又何必“会商”？就此而言， 笔者认为，与其抽象地谈论人民法院独立行使审判权，倒不如实实在在地在具体 工作中排除可能各种有害独立审判权行使的具体事项，即便是善意但的确可能害 及独立审判的具体事项。如果政府与法院各守其准则，严格依法办事，这不就体 现了“具体法治”吗？法治不是也不应该是一个抽象的概念，而应该体现为一套严 密的制度体系和运行良好的机制，并落实在具体纠纷调处之中。只有“具体法治” 得到实现，才可能真正体现国家全面的法治，依法治国才是现实的，法治国家的建设方可期待。就当前进行的司法改革而言，其基本目标在于实现司法机关独立 行使审判权和检察权。基于此，笔者虽在本文分析政府与法院的会商问题，但并 不愿意仅仅就事论事，停留于此会商而大谈会商本身有多么的不堪。英国哲学家 阿尔弗雷德诺思怀特海曾指出，现代科学兴起的根本前提是“一种坚定不移的信 念，即每个细微复杂的事物都可以用完全确切的方式和它的前提联系起来，体现 出一般原则”。[12]笔者正是想通过对本次“会商”这一看似细小之事，揭示司法机 关独立办案以及中国法治宏大主题的一般原则，这应该成为我们“坚定不移的信 念”。
作者:辜岸 杨志敏 单位:四川大学